導言：《電子煙管理辦法》、《電子煙》國家標準正式生效后，大部分既存電子企業專賣許可證已辦結。

自10月1日后，電子煙專賣許可證新申請，存在兩種典型情況：

第一：10月1日前遞交申請但沒有獲得電子煙專賣許可證的；

第二：原無生產經營實體，擬新申請電子煙專賣許可證的；

針對這兩種情況，結合國家局已發布的政策，關于新申請電子煙專賣許可證，申請人仍存在諸多疑惑，本文根據《電子煙管理辦法》等相關規定，就電子煙生產相關企業新申請問題進行分析，以供企業參考。

1.既存未通過電子煙專賣許可證的相關生產企業復議、申請許可證問題分析

1.10月1日前未通專賣許可證企業的主要原因分析

全球電子煙合規治理是大趨勢，國內電子煙監管政策出臺，客觀上來說，能夠走在世界前列，和中國電子煙產業規模是分不開的，也得益于中國煙草監管的豐富經驗和扎實的基礎設施。

從監管目的來看，《關于促進電子煙產業法治化規范化的若干政策措施》第三條：調整優化產業結構，嚴控新增產能，合理控制產能規模，防止產能過剩。以優化資源配置和滿足市場需求為導向，保持產業集中度處于合理水平，引導不適應市場競爭的企業有序退出。

關鍵詞：嚴控新增產能，市場導向需求，企業有序退出。

因此，根據產業布局規劃，很難對歷史既存企業等量審批通過專賣許可證，否則就失去了監管、宏觀調控的意義。矛盾點：國際市場需求增長，已核準產能不能滿足，部分有實際出口需求的企業未獲專賣許可證；后期逐步被已經獲證企業申請“增量”所消化，對產業整體質量升級有積極作用。平衡點：沒有獲證既存生產企業是去還是留，出口需求、地方經濟與就業、固定資產損失如何平衡。監管的導向是控量提質，現有監管政策包括布局規劃、固定資產投資、兼并重組已能夠對市場和資源、就業等再次平衡，如既存申報企業都能獲證，那便不符合總體布局產業調整的要求。

2.未獲許可企業普遍存在的問題

2.1 大部分規模體量較小，或者管理、生產制造能力弱，所提交的訂單數據與財稅相關證明材料不完整；

2.2 部份企業對政策規則和趨勢預判不足，一部分電子煙企業誤解專賣監管政策對出口影響，導致申報文件瑕疵較多，部分企業后期匆忙申報材料，不規范申報導致不符合審批的情況因素較多，申請但未通過審批的企業，煙草專賣行政部門都指出了不予受理的原因，并給了復議申請機會。

2.3.合規整改與行政復議

對于不予受理專賣許可證的部分企業，現仍在積極爭取復議，但筆者研究了多家企業的不通過理由，除了消防、生產條件、環保等這類問題外，實質性的關于生產能力、銷售數據等與產能，質量管控水平相關的申報文件，申報文件質量仍顯不足。所以，即便補上了部分問題已經整改的相關材料，仍有可能無法通過專賣行政許可。

建議申請復議的企業，要盡快熟悉煙草專賣行政審批復議、行政訴訟等流程，通過重新提報較為規范的申報資料，積極爭取機會。

2.原無生產經營實體?擬新申請電子煙專賣許可證流程分析

1.先開展前置審批還是工商登記《電子煙管理辦法》第八條明確電子煙相關生產企業“設立必須經國務院煙草專賣行政主管部門批準，取得煙草專賣生產企業許可證，并經市場監督管理部門核準登記”；《國家煙草專賣局關于印發電子煙相關生產企業設立、分立、合并、撤銷管理細則的通知》第五條規定“申請設立電子煙相關生產企業，應當報經國務院行政主管部門審查同意，獲得相關立項批準。”

《工商登記前置審批事項目錄（2017年11月）》，明確“煙草專賣生產企業許可證核發”屬于工商登記前置審批事項。

在《煙草專賣條例》中明確電子煙“參照”卷煙管理，采取許可證準入管理的要求下，電子煙相關生產企業在取得電子煙生產許可證后方可開展相關的生產經營活動。

結合《電子煙管理辦法》及相關政策，以及工商登記的要求可知，設立電子煙相關生產企業，屬于工商登記的前置審批事項，因此，新設電子煙相關生產企業，應先申請國家煙草專賣局投資許可審批。

根據《國家煙草專賣局關于印發電子煙相關生產企業設立、分立、合并、撤銷管理細則的通知》第七條，設立電子煙相關生產企業應當具備以下條件：

2.1.有與電子煙生產相適應的資金和固定的生產經營場所。

2.2.有電子煙生產所需要的技術和設備條件。

2.3.符合國家電子煙產業政策要求。

2.4.符合國務院煙草專賣行政主管部門規定的其他條件。

設立生產企業需要經其他有關部門許可的，還應當取得相應許可。

申請設立電子煙品牌持有企業，除應當具備第一款第一項、第三項、第四項規定的條件外，應當具備電子煙委托經營的相關條件。

3.新設電子煙相關生產企業審批路徑

《國家煙草專賣局關于印發電子煙相關生產企業設立、分立、合并、撤銷管理細則的通知》：

第六條規定“電子煙相關生產企業的設立，應當向擬設立電子煙相關生產企業所在地的省級煙草專賣行政主管部門提出申請，由省級煙草專賣行政主管部門審查并簽署意見，報國務院煙草專賣行政主管部門審批。”

《國家煙草專賣局關于印發電子煙相關生產企業設立、分立、合并、撤銷管理細則的通知》：

第十五條明確了申請的方式：“申請人可以通過省級煙草專賣行政主管部門許可辦理窗口線下提出申請，也可以通過國務院煙草專賣行政主管部門的政務服務行政許可網上辦理平臺線上提出申請。”

目前，為更好的開展電子煙行業的管理工作，各省級煙草專賣主管部門針對電子煙管理均設有專門的電子煙管理部門，電子煙相關生產企業可向電子煙管理部門提出新設申請，經省級煙草專賣主管部門審查簽署意見后，最終再由國家局進行審批。

4.新設電子煙相關生產企業審批時限

《國家煙草專賣局關于印發電子煙相關生產企業設立、分立、合并、撤銷管理細則的通知》

第十八條規定 “國務院煙草專賣行政主管部門應當在受理之日起20日內作出行政許可決定。審批過程中需要開展現場核查的，所需時間不計算在規定期限內。如在規定期限內不能作出決定的，經審批機關負責人批準，可以延長10日。審批機關應當將所需時間書面告知申請人。”

由此可知，新設電子煙相關生產企業行政審批時限有明確的規定，但現場核查的時間存在不確定性，因此，在新設電子煙相關生產企業時，需盡量按照符合電子煙相關生產企業的標準、規模、技術要求進行選址規劃和建設，避免由于現場核查發現諸多問題而影響審批進度。

5.新設電子煙相關生產企業具體操作路徑

根據上述有關新設電子煙相關生產企業的論述，我們認為，電子煙相關生產企業設立的具體路徑應當是

擬投資主體→向省級煙草專賣行政主管部門提出立項申請→省級煙草專賣主管部門初步審查簽署意見→根據企業類型向項目所在地發改、工信部門相關申請規劃審批→國家煙草專賣局審查→取得投資立項批復→開展工商登記注冊→建設→現場核驗→申請煙草專賣許可證→投產。

需要注意的是，提出申請時：由該企業投資主體向擬設立電子煙相關生產企業所在地的省級煙草專賣行政主管部門提出申請。

兩個或兩個以上投資主體共同出資設立電子煙相關生產企業，由投資比例較大的一方向擬設立電子煙相關生產企業所在地的省級煙草專賣行政主管部門提出申請。

各投資主體層級及投資比例均相同的，可由各投資主體書面協商一致確定其中一方為申請人。

6.設立電子煙相關生產企業需要考慮的其它因素

在設立前需要結合行業總體發展布局，盡量選擇產能規模與發展規劃一致的設立場地。在選址的處理上，如選擇適合電子煙企業的園區廠房，可考慮通過技術改造后投入使用，短期可節約成本。

如通過新拿地塊新建場地廠房，則需要按照建設工程的程序，完成工程項目拿地、規劃、選址、立項、建設程序，在設計建設時，還應結合電子煙相關生產企業產能、布局、安全要求，避免建設完成后改造升級給企業增加額外的成本。

相關生產企業設立后，涉及煙堿、酒精、易燃、易爆、有毒、易擴散危險化學品、劇毒化學及危化品目錄指定的物質的，企業取得工商登記注冊后，根據審批級別需要到新設立企業所在的省、自治區、直轄市、市、區人民政府安全生產監督管理部門辦理危險化學品經營許可證、或公安部門劇毒物品相關登記備案等。

各地政府和工業園區，對新設電子煙相關生產企業設定了不同的稅收政策、引入政策，新設電子煙相關生產企業，應當結合企業的發展規劃，多方考察后進行成本收益測算、法律風險評估等，最終選擇適宜企業發展的商業區位和入場時點，并制定好審批建設計劃，以確保新設項目完工后達到投入使用的標準和要求。

最后，提示擬投資電子煙行業的投資人，要注意研判電子煙監管政策及趨勢，以本文所述原無生產經營實體，擬新申請電子煙專賣許可證，難度較大，但從監管政策面來看，采取合并、收購、入股方式做強電子煙企業，更符合監管的基本邏輯，也更容易達成商業目的，這和傳統煙草企業從數量到質量發展路徑相似。

我們將在下期中專題分析電子煙企業合并、收購、變更專賣許可證等的相關問題。