【問題介紹】

煙草零售戶尚未出售的假煙被查獲后，煙草執法部門應該如何給予行政處罰？

【問題分析】

根據煙草行業相關法律法規，銷售假煙屬于銷售非法生產的煙草制品，行為對應的處罰措施有四個：責令停止銷售+沒收違法所得+處以違法銷售總額20%以上50%以下的罰款+公開銷毀。其中，責令停止銷售和公開銷毀并無疑問，問題的關鍵在于對尚未銷售的假煙能否給予沒收違法所得以及罰款。

首先，《煙草專賣行政處罰程序規定》明確了“違法所得是指實施違法行為所取得的款項。”換言之，違法所得必須是實施了違法銷售行為取得的款項。本案中，假煙尚未銷售，沒有產生違法所得。

其次，由于行為人并無銷售行為，不產生違法所得，也不存在違法銷售額，故而不能處以罰款。假設以尚未出售的假煙貨幣價值作為罰款基準，無疑是將假煙貨幣價值作為了銷售總額，這樣一來，便相應的產生了“違法所得”，按照規定還要沒收該部分款項。但是，根據規定，違法所得必須是實施了違法銷售行為取得的款項，而該案并無銷售行為，如此一來便產生了邏輯矛盾。由是觀之，不能把尚未銷售的假煙貨幣價值作為罰款處罰基準。

綜上而言，對于尚未銷售的假煙，未產生違法所得，不能處以罰款。

【相關規定】

1.《煙草專賣法實施條例》（2023）第二十五條：任何單位或者個人不得銷售非法生產的煙草制品。

2.《煙草專賣法實施條例》（2023）第五十八條：違反本條例第二十五條、第三十八條第一款規定銷售非法生產的煙草專賣品的，由煙草專賣行政主管部門責令停止銷售，沒收違法所得，處以違法銷售總額20%以上50%以下的罰款，并將非法銷售的煙草專賣品公開銷毀。

3.《煙草專賣行政處罰程序規定》（2023）第十四條第二款：當事人有違法所得，除依法應當退賠的外，應當予以沒收。違法所得是指實施違法行為所取得的款項。