煙草在線專稿　　法者，國之權衡也，時之準繩也。“法定職責必須為、法無授權不可為”是煙草行政執法的根本要求。由于煙草行業的行政管理對象遍布千家萬戶，牽一發而動全身，隨著公民意識和法律意識的提高，隨著控煙工作的推進，近年來涉煙訴訟的問題明顯增多，呈現出數量增多、案情復雜等明顯特點，給煙草行政執法帶來很大的挑戰和壓力。在此，筆者就基層煙草專賣行政處罰的法律風險防控，談一點個人淺顯的看法。

　　一、基層煙草專賣行政處罰的常見問題

　　長期以來，部分專賣人員在思想上存在錯誤的認識，認為煙草是國家高度壟斷的行業，不管怎么樣國家一定會保護，只要自己不貪污、不受賄、不違反六條禁令就行，對是否符合法治煙草的要求考慮較少或甚至根本沒有考慮。實踐中，基層煙草專賣行政處罰主要存在以下常見問題：

　　（一）超越檢查范圍。主要表現為：1、未履行相應手續對非經營場所進行檢查。2、超地域范圍進行檢查。

　　（二）案件定性不準確。例如：某縣局在轄區內查處一起外地煙販利用小汽車準備沿途兜售卷煙案件時，錯誤將案件定性為無證經營煙草制品零售業務。由于是在運輸環節查處的，實際交易并沒有完成，不管煙販是否有證，都應當定性為無證運輸煙草專賣品。再如：某稽查中隊查處了一起零售戶收購大量卷煙準備倒賣到省外的案件，錯誤將案件定性為無證批發。由于卷煙是在轄區內查獲的，既沒有批發業務，也沒有外流的事實，故案件只能定性為未在當地煙草專賣批發企業進貨。

　　（三）違反程序進行處罰。主要表現為：1、責令停產停業未履行聽證告知義務。2、做出行政處罰決定在前、事先告知在后。3、先行登記物品未在規定時間內作出處理。

　　（四）證據的完整性存在瑕疵。在實際的案件調查過程中，由于受各方面原因和條件的限制，往往對當事人的陳述沒有進行實地核實，在卷煙的來源及去向沒有查清的情況下就結案了，一些案件的證據的完整性存在一定瑕疵。

　　二、煙草行政執法不當行為的法律風險分析

　　隨著我國法治化進程日益加快，公民法律意識不斷增強，煙草專賣行政執法面臨著更趨嚴峻復雜的外部環境壓力。專賣行政處罰過程中的不當行為很可能會引發嚴重的不利后果，甚至要承擔相應的法律責任。下面筆者對上述不當行為的法律風險逐一進行分析，希望引起我們專賣人員的高度重視。

　　（一）超越檢查范圍，“法無授權不可為”，不管是善意還是惡意越權，均構成行政越權。

　　（二）案件定性不準確。立案時案件定性不準，可能會造成證據提取的不全面、不充分，進而影響最終的處罰。處罰決定時案件定性不準，很可能導致行政處罰適用錯誤的法律依據，從而導致敗訴。

　　（三）違反程序進行處罰。1、責令停產停業未履行聽證告知義務，省略了法定步驟，違反了程序規定。2、做出行政處罰決定在前、事先告知在后，屬于法定步驟顛倒，程序倒置。3、先行登記物品未在規定時間內作出處理，屬于不遵守法定期限的行為，步驟違法。

　　（四）證據的完整性存在瑕疵，一是導致案件經營效果不佳，對涉煙違法活動打擊不力。二是可能造成定案的證據不足，造成事實依據錯誤，從而導致敗訴。

　　三、煙草行政處罰的法律風險防控舉措

　　加強行業法治建設是依法治國的時代要求，是新形勢下進一步鞏固和完善煙草專賣制度的關鍵所在，是防范和應對各種挑戰和法律風險的必然選擇，對維護國家利益和消費者利益，推進“卷煙上水平”有著十分重要的現實意義。為有效規避專賣行政處罰的法律風險，筆者認為縣級局應當著重抓好以下工作：

　　（一）加強警示教育，增強法治意識。煙草行業貫徹落實依法治國總體方略的具體體現就是堅持依法治煙，這也是鞏固和完善煙草專賣制度的重要保障。要通過多種形式，加強法律風險警示教育，使廣大干部職工清醒地認識到，作為一個備受關注的行業企業，法律無小事，涉法事務處理失當就有可能動搖煙草專賣制度、影響行業發展大局，切實增強全面深入推進法治煙草建設的使命感和緊迫感，努力提高全員法律風險防控意識。

　　（二）強化程序意識，確保程序合法。大力營造學法、尊法、守法、用法的法治氛圍，時刻以“是否合法，是否合程序”這面明鏡檢視自身，全面提高運用法治思維和法治方式深化改革、推動發展、化解矛盾、維護穩定的能力，切實解決好在法律實施過程中的缺位、越位和錯位問題，最大限度地消除影響專賣制度的隱患和風險。

　　（三）強化證據意識，確保案件證據采集的合法、充分、準確。專賣人員同涉煙違法犯罪作斗爭，無論是采取“從人到案”，還是采用“從案到人”、“從案到案”等調查方式，最終的目的就是獲取相應的證據。近年來，超市、煙酒專營店、便利店等新型業態的涉煙案件比重較大，由于涉及人員較多，進貨渠道廣，往往比較復雜。為此，專賣人員一定要強化證據意識，明確證據資格、證據的可采性、證據的合法性，才能使證據起到應有的證明作用，保證“以事實為根據，以法律為準繩”的辦案原則得到貫徹執行。

　　（四）強化法治監督，強化責任追究。實踐證明，法治是推動行業改革發展、維護行業穩定、實現行業規范的最可靠手段、最根本保障。而法治的關鍵就在于對權力運行的監督與制約。只有充分尊重憲法和法律的權威，堅持民主監督、法律監督、輿論監督，讓人民監督權力，讓權力在陽光下運行。