煙草在線專稿　　摘要：在市場監督檢查中由于執法人員不注重執法細節很容易引起法律風險，本文通過辨識市場監督檢查細節中存在的法律風險點，探索控制與規避法律風險的有效措施。

　　關鍵詞：辨識　規避　監督檢查　法律風險

　　一、執法監督檢查是法律賦予煙草專賣行政主管部門的權利

　　《煙草專賣法》第三十八條規定，煙草專賣行政主管部門有權對本法實施情況進行檢查；《煙草專賣法實施條例》第十六條規定，煙草專賣許可證的發證機關可以定期或者不定期地對取得煙草專賣許可證的企業、個人進行檢查；《煙草專賣許可證管理辦法》第三十五條規定，煙草專賣許可證發證機關有權對轄區內取得煙草專賣許可證的公民、法人或者其他組織的生產經營活動進行監督檢查，也可以授權或者委托下級煙草專賣行政主管部門進行監督檢查。

　　煙草專賣執法監督檢查是法律、法規賦予煙草專賣執法部門和執法人員的權利與職責，是規范、凈化卷煙市場，維護國家利益、消費者利益的基石。

　　二、辨識煙草專賣市場監督檢查細節中存在的法律風險點

　　執法人員在實施執法監督檢查面臨著刑事責任風險、民事責任風險等法律風險，通過執法建設、法制監督多種途徑有效控制和規避了大的法律風險。但在日常的執法工作中，由于執法人員不注重執法細節，抱有僥幸心理、態度隨意，往往也會引起法律風險。

　　（一）市場檢查執法過程中執法主體及執法人員無資格執法

　　雖然“持證檢查”已深入人心，但在市場檢查過程中仍然有一些執法細節存在法律風險。一是在當前的執法隊伍中存在一定數量的臨時聘用人員或新上崗人員，在沒有檢查證的情況下到零售戶店中實施檢查監督。其中包括多種情形，有的是入戶走訪“服務人員”，自身認為入戶走訪簽字屬于服務行為，不存在執法行為；有的是尾隨持證執法人員身后做“旁觀人員”，只是做一些檢查記錄、信息搜集，認為沒有實際上參與執法過程；有的是處理市場舉報等臨時工作的　“應急人員”，在執法部門接到舉報時，執法人員在執行其他任務而調用無證人員處理舉報的實地調查工作。二是為有力監督執法人員的市場監管工作，行政主管部門內設的考核機構到零售戶店中實施檢查，查看執法人員日常走訪簽字和零售戶守法經營情況。雖然將執法工作納入考核能夠有效激勵執法人員規范執法，但在部門考核人員無檢查證件入戶實施檢查時也造成了法律風險隱患。三是執法人員到商住兩用性質的零售戶中實施檢查，查至零售戶住所區域時在未經零售戶允許或者跟隨的情況下實施檢查，隨意翻動其私人物品造成零售戶抵觸情緒，從而引起零售戶的舉報、投訴等。

　　（二）市場檢查執法過程中執法人員的“作為”和“不作為”侵犯被檢查人合法權益

　　在市場檢查執法過程中執法人員忽視執法細節的一些“作為”侵犯了被檢查人合法權益，具體有以下幾點：一是在運用煙草零售市場檢查“APCD”工作法搜集零售戶基礎信息做市場分析，如搜集零售戶庫存情況。執法人員在零售戶不配合情況下強制清點庫存，或者零售戶不在場情況下私自清點都會引起法律風險。二是執法人員在許可證后續管理、市場檢查中發現零售戶有違法違規經營卷煙行為時會當即采取拍攝涉案卷煙照片、許可證照片等形式固定各類證據。在取證的照片中有的會將當事人拍入照片，有的將旁觀人員拍入照片，而這些照片除了作為案卷的影像證據使用外，往往還作為網站政務信息或者粘貼在法律宣傳展板等做信息、宣傳和教育使用。這樣侵犯了公民的肖像權，也是一大法律風險隱患。

　　同時，執法人員的一些“不作為”侵犯了被檢查人合法權益，具體有以下幾點：一是入戶檢查或者走訪服務不按照規定佩戴執法徽章、出示檢查證件引起法律風險。二是在先行登記保存涉嫌違法卷煙等證據時采取了行政強制措施進行先行登記保存，在程序存在法律風險：在案件查處過程中，執法人員有時先開具《先行登記保存通知書》給當事人，后向行政機關負責人報告補充先行登記審批手續。程序上與法律相違背。另外，執法人員在實施先行登記保存時未履行告知當事人權利、聽取當事人陳述和申辯的義務。例如執法人員對于當事人關于涉案卷煙是自己使用或者禮品贈送而來等卷煙來源說辭不予理會，很容易引起當事人的起訴。

　　三、控制與規避市場監督檢查細節中法律風險的措施

　　（一）注重細節管理，規范執法行為

　　“細節決定成敗”，基層專賣執法人員是煙草專賣行政部門與零售戶直接接觸的一線人員，代表著煙草部門的形象。執法人員應當通過注重每一個執法細節，加強執法細節管理，規范執法行為，為煙草行業樹立良好的執法形象。

　　一是統一著裝，佩戴執法徽章；二是入戶亮證，說明來意；三是執法檢查，先經允許；四是登記保存，告知權利；五是牢記禁令，文明用語；六是做好記錄，簽字確認；七是履職服務，表示謝意。

　　要嚴令禁止執法主體及執法人員無資格執法行為。煙草專賣執法檢查證件是執法人員表明執法身份的“身份證”，不能在任何情況下無證執法檢查。對于臨時聘用人員和新上崗人員可以采取調換崗位等方式，考核機關可以委托執法人員或者督察人員履行市場監管考核職責避免無證執法。

　　（二）加強教育培訓，提高人員素質

　　執法人員應加強法律法規學習，認識法治的重要性，在學法、懂法的基礎上用法，系統的學習法律原理，掌握法學精髓。除學習煙草專賣法律法規等行業內法律外，還應重點學習行政許可法、行政強制法、行政處罰法等法律及程序，通過不斷的學習、不斷的總結，掌握執法過程中各環節的執法要求，在執法中依法依規，將法律理論知識與實際工作融會貫通，從而提高執法工作水平。

　　（三）加強法律監督，做好法制宣傳

　　在辦理煙草專賣零售許可證時，加強法律監督，嚴格對零售戶經營場所性質的審查，告知零售戶經營場所需與住所相獨立等煙草專賣法律、法規禁止的卷煙經營行為，從源頭上做好零售戶的法律宣傳工作。

　　定期適時向社會、廣大零售戶開展法制宣傳是有效規避法律風險的重要途徑。以“3·15”、“6·29”、“12·4”等重大宣傳日為時機，以開展“送法下鄉”、行政服務大廳設立固定咨詢點等形式創新法制宣傳載體，結合轄區內廣大煙草專賣零售戶及消費者的特點，有計劃的精心選擇宣傳內容，突出宣傳重點和特點，加強日常走訪宣傳的落實，切實增強宣傳活動的針對性、實效性，營造濃厚社會氛圍。通過大力宣傳貫徹煙草專賣法律、法規，提高社會及零售戶對煙草執法的認可度、認知度、配合度。??

　　（四）規避法律風險，增強防范意識

　　通過開展法律風險防控工作，認真梳理執法工作中各個程序、各個環節的法律風險點，針對風險點加強學習與敏感效應，使得防范法律風險內化為執法人員的意識，成為自覺的執法行為，從而根本上降低風險。定期開展法律風險討論會，執法人員相互交流執法案例，汲取經驗，共同提高。

　　四、小結

　　扎實推進法律風險防控工作是全面推進法治煙草建設的重要環節，防范、應對法律風險是新形勢下進一步鞏固和完善煙草專賣制度的必然要求。全員提高法律風險防控意識和緊迫認識，按照“全員、全面、全程”的法律風險防控工作要求將各項工作做“嚴”做“實”才能逐步適應依法行政新常態。