我國(guó)的煙草專賣制度始于1983年9月23日，國(guó)務(wù)院發(fā)布了《煙草專賣條例》并從同年11月1日起在全國(guó)范圍內(nèi)實(shí)施，這一條例的實(shí)施標(biāo)志著中國(guó)煙草專賣制度的正式確立。到了1991年6月29日，第七屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十次會(huì)議通過(guò)了《中華人民共和國(guó)煙草專賣法》，從而形成了更為完善的煙草專賣體系，標(biāo)志著煙草制品正式以法律的形式確立為專賣品，任何經(jīng)營(yíng)單位或個(gè)人經(jīng)營(yíng)煙草制品均需要經(jīng)過(guò)相關(guān)的申請(qǐng)與審批。

1997年7月3日國(guó)務(wù)院發(fā)布《中華人民共和國(guó)煙草專賣法實(shí)施條例》第六條規(guī)定，從事煙草專賣品的生產(chǎn)、批發(fā)、零售業(yè)務(wù)，以及經(jīng)營(yíng)煙草專賣品進(jìn)出口業(yè)務(wù)和經(jīng)營(yíng)外國(guó)煙草制品購(gòu)銷業(yè)務(wù)的，必須依照《中華人民共和國(guó)煙草專賣法》和本條例的規(guī)定，申請(qǐng)領(lǐng)取煙草專賣許可證。從而更加明確的規(guī)定煙草專賣品的零售許可制度。

煙草專賣品的合法主體是經(jīng)申請(qǐng)且通過(guò)審批的自然人或法人，在規(guī)定的地域和時(shí)間內(nèi)通過(guò)指定的批發(fā)企業(yè)進(jìn)行購(gòu)進(jìn)后在店鋪中進(jìn)行零售，這是合法且合規(guī)的銷售經(jīng)營(yíng)狀態(tài)。同時(shí)也規(guī)定了違法經(jīng)營(yíng)后的處罰，如《中華人民共和國(guó)煙草專賣法》第三十二條，無(wú)煙草專賣零售許可證經(jīng)營(yíng)煙草制品零售業(yè)務(wù)的，由工商行政管理部門責(zé)令停止經(jīng)營(yíng)煙草制品零售業(yè)務(wù)，沒(méi)收違法所得，并處罰款。

事實(shí)上，法律的制定總是滯后于社會(huì)發(fā)展的，距離最近的法律修改也八年有余了，隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展一些法律條文已經(jīng)不能適應(yīng)時(shí)代的發(fā)展，亟待進(jìn)行法律條文的修改。現(xiàn)實(shí)中遇到過(guò)一戶零售戶因違法經(jīng)營(yíng)被煙草專賣局取消經(jīng)營(yíng)資格，因?yàn)楫?dāng)時(shí)家中還有大量的卷煙尚未出售，該零售戶就繼續(xù)放在自己店中進(jìn)行銷售。煙草專賣局進(jìn)行市場(chǎng)檢查時(shí)又以無(wú)煙草專賣零售許可證經(jīng)營(yíng)煙草制品零售業(yè)務(wù)為由，將家中卷煙進(jìn)行清點(diǎn)，其中大部分是該戶自己之前訂購(gòu)的卷煙，少量無(wú)碼段及其他戶的卷煙。

《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十五條規(guī)定，情況嚴(yán)重的處五年以下有期徒刑或拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。其中第一項(xiàng)規(guī)定，未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)法律、行政法律規(guī)定的專營(yíng)、專賣物品或者其他限制買賣的物品的。根據(jù)《最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第三條非法經(jīng)營(yíng)煙草專賣品，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”，（一）非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在五萬(wàn)元以上的，或者違法所得數(shù)額在二萬(wàn)元以上的；（二）非法經(jīng)營(yíng)卷煙二十萬(wàn)支以上的；（三）曾因非法經(jīng)營(yíng)煙草專賣品三年內(nèi)受過(guò)二次以上行政處罰，又非法經(jīng)營(yíng)煙草專賣品且數(shù)額在三萬(wàn)元以上的。因此該案件因涉案金額超過(guò)了5萬(wàn)元，改零售戶涉嫌刑事犯罪被移送至公安機(jī)關(guān)繼續(xù)偵辦，該戶也被羈押至公安機(jī)關(guān)。

筆者思考，根據(jù)教育為主，懲治為輔的刑罰理論，以及罪責(zé)刑相適應(yīng)的刑法原則，該戶之前訂購(gòu)卷煙的所有權(quán)已經(jīng)歸屬于該戶，但是煙草又屬于專營(yíng)專賣品，該戶被取消經(jīng)營(yíng)資格后，已經(jīng)沒(méi)有經(jīng)營(yíng)卷煙的資格，店鋪中之前的卷煙便無(wú)法正常在市場(chǎng)上流通。現(xiàn)在并沒(méi)有一套完善的程序來(lái)處理被取消經(jīng)營(yíng)資格后卷煙，不能繼續(xù)銷售，勢(shì)必會(huì)造成卷煙零售戶資金上的損失，實(shí)際上也只能進(jìn)行出售，此時(shí)該戶的行為就涉嫌構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，筆者認(rèn)為對(duì)于該零售戶來(lái)說(shuō)是顯失公平的，也是背離刑法的罪責(zé)刑相適應(yīng)罪行法定原則。

因此筆者建議，一是在被零售戶在取消經(jīng)營(yíng)資格后可以與當(dāng)?shù)責(zé)煵莨具M(jìn)行達(dá)成協(xié)議或協(xié)商，以批發(fā)的價(jià)格將卷煙進(jìn)行再次回收，這樣做首先可以防止卷煙的外流，其次可以保護(hù)卷煙零售戶的資金安全，最后可以使卷煙進(jìn)行正常的流通。二是在非法經(jīng)營(yíng)卷煙入刑時(shí)建議將卷煙進(jìn)行來(lái)源區(qū)分，分為之前訂購(gòu)歸屬于自己的、非法收購(gòu)的、無(wú)法區(qū)分來(lái)源的，在案件偵辦落實(shí)金額的時(shí)候?qū)⒘闶蹜糁坝嗁?gòu)歸屬于自己的那部分進(jìn)行剔除，切實(shí)保證零售戶的合法權(quán)益。

被取消煙草專賣品零售許可證后尚未銷售的卷煙該如何處理，這是時(shí)代發(fā)展帶來(lái)的問(wèn)題，也是法律程序的缺失，更是亟待需要解決的問(wèn)題。