【案例】

某地?zé)煵莶块T(mén)根據(jù)政策要求，擬在《煙草零售點(diǎn)合理化布局規(guī)定》中增加“個(gè)轉(zhuǎn)企”條款，即個(gè)體工商戶變更為企業(yè)后申請(qǐng)煙草證可給予優(yōu)惠政策。同時(shí)，為防止個(gè)體工商戶變更為企業(yè)后通過(guò)變更法定代表人的方式達(dá)到“買(mǎi)賣(mài)”煙草證的情形，擬另外增設(shè)“個(gè)轉(zhuǎn)企”后的法定代表人只能在家庭成員中變更的限制性條款，是否可以？

【問(wèn)題分析】

2023年頒布的《促進(jìn)個(gè)體工商戶發(fā)展條例》第十三條規(guī)定，個(gè)體工商戶可以自愿變更經(jīng)營(yíng)者或者轉(zhuǎn)型為企業(yè)。變更經(jīng)營(yíng)者的，可以直接向市場(chǎng)主體登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理變更登記。涉及有關(guān)行政許可的，行政許可部門(mén)應(yīng)當(dāng)簡(jiǎn)化手續(xù)，依法為個(gè)體工商戶提供便利。個(gè)體戶申請(qǐng)變更為企業(yè)后，法律主體由個(gè)體工商戶轉(zhuǎn)變?yōu)槠髽I(yè)法人，經(jīng)營(yíng)主體發(fā)生改變，“個(gè)轉(zhuǎn)企”后取得煙草證系企業(yè)法人為持證主體。根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》規(guī)定，公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。公司根據(jù)股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)決議辦理變更登記。 由此可見(jiàn)，企業(yè)法人按照法定程序形成決議即可變更法定代表人，這是商事基本原則。

所以，《煙草零售點(diǎn)合理化布局規(guī)定》不能限制企業(yè)法定代表人只能在家庭成員間變更，這有違民商事活動(dòng)自由原則。另外，《煙草專(zhuān)賣(mài)許可證管理辦法實(shí)施細(xì)則》第二十一條第二款也規(guī)定了“法定代表人登記事項(xiàng)發(fā)生改變，持證人應(yīng)當(dāng)及時(shí)提出變更申請(qǐng)。”即企業(yè)變更法定代表人后應(yīng)及時(shí)提出變更申請(qǐng)，并無(wú)其他限制條件。綜上所述，“個(gè)轉(zhuǎn)企”取得煙草證后，不能限制其法定代表人只能在家庭成員中變更。