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三招“先手棋” 應對新《廣告法》

2015年10月21日 來源:煙草在線 作者:唐宏星
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  煙草在線專稿  新修訂的《廣告法》于2015年9月1日已正式實施,是《廣告法》實施20年來首次修訂。此次《廣告法》修改過程比較曲折,歷時比較長,特別是涉煙廣告方面的限制更加嚴格。煙草廣告的法律風險大幅度增加,需要積極研究應對措施,筆者就如何應對新《廣告法》的頒布實施談幾點看法。

  一、新舊《廣告法》對比

  通常來講,新法修改或增加的地方,往往是重點的地方。研究新舊法的對比,可以更加直接、有效的掌握新法的精髓,有利于更好的執行新法。

  從宏觀角度來看新舊對比。這次修訂社會各界廣泛參與,影響巨大,涉及內容多,調整幅度大。既有補充完善了廣告準則,規范了廣告主體的行為,又強化法律責任的可操性和震懾力等。這些都說明國家對廣告環節的關注和重視。執行新《廣告法》,也是控煙的重要組成部分。煙草行業要更加重視,絕不能因逆法而行被社會詬病,損害專賣體制。

  從涉煙廣告角度來看新舊對比。通過下表可以清晰的看出:舊《廣告法》在涉煙廣告方面的禁止主要使用的是“羅列式”,而新《廣告法》則由“羅列式”的“有限禁止”向“廣泛禁止”轉變。處罰由單一的“經濟處罰”向“巨額罰款+吊銷執照”轉變,進一步強化了對煙草廣告的嚴控力度。

  二、涉煙廣告相關規定的解讀

  新《廣告法》對煙草廣告的發布渠道、對象、形式和載體等都作了較大調整。加強對涉煙廣告條款的理解,對于更好的執行相關條款,減少法律風險是很有必要的。

  調整了禁止發布廣告的媒體范圍,由“限制”向“禁止”轉變。新《廣告法》在禁止發布煙草廣告的媒體范圍上作了重大調整,由原來的五大媒介調整為“大眾傳播媒介”,實現了從“羅列式”的“有限禁止”,過渡到了“抽象型”的“廣泛禁止”,解決了可能存在的漏洞。在舊《廣告法》中,對變相煙草廣告并未作出明確規定,社會各界還是持接納態度,煙草行業也大量參與電視等節目的冠名、贊助等間接形式的廣告,對企業的發展、品牌的培育起到了助力作用。但是,新《廣告法》在變相煙草廣告方面已作出明確規定。

  新增了戶外廣告的內容。舊《廣告法》在對煙草戶外廣告的問題上,并沒有作出明確規定,也就是說,只要按照相關申報與審批程序,是可以開展的。但是,新《廣告法》對煙草戶外廣告的問題上作出了明確規定,禁止發布戶外煙草廣告。

  延伸了煙草廣告的內容。新《廣告法》進一步明確和延伸了煙草廣告的內容,具體包括“宣傳煙草制品名稱、商標、包裝、裝潢以及類似內容”都視為煙草廣告。為了避免出現遺漏,還增加了“類似內容”的兜底條款。由于延伸了煙草廣告的內容,“煙草元素”進入公眾的視線范圍的機會將越來越少。從這個角度來講,新《廣告法》就是建立起一道“防火墻”,將“煙草元素”與社會大眾隔離開來。

  細化了法律責任。區分責任。新《廣告法》對廣告主、經營者、發布者加以區分,規定了不同的處罰標準。罰款由“可以”變“必須”。“可以”二字的刪除,罰款就變成了“必須”。同時,罰款由“倍數”變“具體數額”,起點變到了“20萬元”,就可以堵塞因廣告費用低而處罰數額低的“漏洞”問題,極大的強化了處罰力度和可操作性。增加了吊銷營業執照的規定。新《廣告法》在原來只罰款的基礎上,增加了吊銷營業執照的規定,不僅僅是指廣告發布者與經營者,還包括廣告主的營業執照。也就是說,一旦處理不好,煙草企業被吊銷營業執照的法律風險還是存在的。

  三、應對措施

  雖然新《廣告法》對煙草廣告采取的是“廣泛禁止”的態度,但還沒有達到“全面禁止”的標準,尚有空間可研究,同時從防范法律風險的角度來看,也需要加強應對措施的研究。

  深入學習,做到準確理解。學習是理解新法的第一步。如何學才能最快最準確的掌握立法的本意呢?從立法背景角度入手。從立法背景入手學習,最能直接把握立法的本意,對于具體理解條文具有重要的指導意義,可以防止理解偏差的問題。而掌握立法背景的最好方法就是直接學習該部法律的《修訂草案》,通過學習就能直接抓主要脈絡,理解立法本意。從修訂條款入手。修訂的部分,必定是應對新形勢的需要,也是啟動立法修訂程序的原因。因此,重點對修訂條款進行學習,自然是掌握立法本意,正確理解和執行好法律的最佳方法之一。從具體條款入手。要正確理解一部法律,除前二個方面外,還要對整部法律的具體條款逐一進行學習。聯系整體、聯系上下條款等一起來理解,才能做到不出現主觀臆斷和斷章取義的現象。

  排查問題,做到及時處置。新《廣告法》在涉煙廣告方面作了重大調整,這就意味原本一些可以開展的廣告活動,在新法實施后,就由“合法”變成了“違法”。因此,開展自我排查是必須的,梳理出問題清單,區分情況逐一解決。需要特別提醒的是,要加強對終端建設相關環節的排查,可能會涉及戶外廣告的問題。比如大量的店外煙字燈箱、經營鋪面對外墻體植入煙草廣告、門頭上安裝LED燈宣傳煙草廣告等等。對這些方面,工商執法部門和控煙組織可能會提出質疑,需要引起高度重視。

  組織研討,做到應對有序。從行業發展的角度來講,品牌培育、整合是發展趨勢,是做大做強的必經之路,是未來與國際煙草巨頭競爭的基石,而廣告是加強品牌培育的催化劑。因此,加強對新《廣告法》的研究,尋找生存空間是很有必要的。從“有限禁止”到“廣泛禁止”,看似沒有空間,其實還留有余地。控煙法條自身留有空間。比如第二十二條第一款規定“禁止向未成年人發放任何形式的煙草廣告”。再結合第四十三條、第四十四條有關互聯網的相關規定看來,這里是留有空間的。互聯網信息方面規范得比較粗放。只明確了信息發放方式等,對載體方面沒有具體規定,仍有空間可研究。研究“廣告”新形式。要規避“廣而告之的不確定對象”的廣告特性,研究明確對象的群體劃分、歸類的“宣傳”形式等。

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